八、多項(xiàng)選擇題
51．下列現(xiàn)象中，屬于民事法律行為的有（ ）。
A．甲被宣告死亡
B．乙參加朋友的婚禮
C．丙拋棄舊電腦
D．丁參加當(dāng)?shù)厝舜蟠淼倪x舉
52．下列請(qǐng)求中，不適用訴訟時(shí)效的有（）。
A．離婚請(qǐng)求權(quán)
B．不當(dāng)?shù)美颠�請(qǐng)求權(quán)
C．分割家庭財(cái)產(chǎn)
D．
53．甲發(fā)現(xiàn)一頭牛在自家田里吃麥子，便將其牽回家喂養(yǎng)，后牛生病請(qǐng)來(lái)獸醫(yī)為其治療，一個(gè)月后，乙發(fā)現(xiàn)自己的牛在甲牛棚，便向甲要求返回，甲同意返回，但是要求乙支付下列費(fèi)用。乙應(yīng)當(dāng)支付的費(fèi)用有（ ）。
A．拾牛報(bào)酬
B．麥田損失費(fèi)
C．飼料費(fèi)
D．牛的治療費(fèi)
54.下列行為中，侵犯專利權(quán)的有（ ）。
A．為科學(xué)研究和實(shí)驗(yàn)而使用有關(guān)專利的
B．從代理商處購(gòu)買專利產(chǎn)品后，轉(zhuǎn)售該產(chǎn)品的
C．從不知情而生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的制造侵害專利權(quán)產(chǎn)品的
D．在臨時(shí)通過(guò)中國(guó)領(lǐng)海的捕鯨船上，使用中國(guó)專利技術(shù)加工鯨魚(yú)產(chǎn)品的
55．甲與乙在某影樓拍攝了一組婚紗照，未經(jīng)甲乙許可，影樓將他們的一張婚紗照置于櫥窗中招攬生意，一年后，甲乙發(fā)現(xiàn)影樓的侵權(quán)行為，起訴請(qǐng)求精神損害賠償，人民法院確定其精神損害賠償數(shù)額的根據(jù)為（ ）。
A．侵僅人的獲利情況
B．侵權(quán)人承擔(dān)責(zé)任的經(jīng)濟(jì)能力
C．侵權(quán)行為所造成的后果
D．受訴法院所在地的平均生活水平
九、簡(jiǎn)答題：
56．簡(jiǎn)述民事法律行為有效條件。
57．簡(jiǎn)述締約過(guò)失責(zé)任的適用情形。
十、辨析題：
58．我國(guó)有：嫁出去的女兒，潑出去得水的說(shuō)法，請(qǐng)根據(jù)婚姻法，繼承法中家庭成員之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的規(guī)定對(duì)這種說(shuō)法進(jìn)行分析。
十一、法條分析題
59．《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》第六條規(guī)定，本法所稱保證，是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。試分析保證的特征，設(shè)定條件和效力。
十二、案例分析題
60．甲將一棟樓房出租給乙，租期三年，一年后，甲向丙借款100萬(wàn)元，期限為一年，以該樓房作為抵押物并辦妥相關(guān)抵甲登記手續(xù)，借款期限屆滿，甲無(wú)力償還債務(wù)，丙遂向法院起訴，要求拍賣該棟樓房以實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)，并主張優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，乙得知后也主張優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，經(jīng)評(píng)估，該棟樓房?jī)r(jià)值200萬(wàn)元。根據(jù)上述案情，請(qǐng)回答：
（1）乙是否享有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)？請(qǐng)說(shuō)明理由。
（2）丙是否享有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)？請(qǐng)說(shuō)明理由。
（3）如果案外人丁愿出價(jià)300萬(wàn)元，則丁在什么情況下可以購(gòu)得此房？請(qǐng)說(shuō)明理由。
參考答案：
八、多項(xiàng)選擇題
51．AC 52． 53．BCD 54．CD 55．ABCD
九、簡(jiǎn)答題
56、答案：
民事法律行為的有效條件：
1．行為人合格
它指的是行為人應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事行為能力。民事主體在實(shí)施具體的民事法律行為時(shí)必須具有相應(yīng)的民事行為能力。完全民事行為能力人從事各種民事法律行為均為合格；限制民事行為能力人在法律允許其獨(dú)立進(jìn)行民事活動(dòng)的范圍內(nèi)，進(jìn)行與其年齡、智力或者其精神健康狀況相適應(yīng)的民事活動(dòng)就是合格的。而具體到法人，則必須具有獨(dú)立的法人資格，并在自己經(jīng)營(yíng)的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)從事民事活動(dòng)，即為行為人合格。
2．行為人意思表示真實(shí)
意思表示真實(shí)是指行為人表現(xiàn)于外部的表示與其內(nèi)在的真實(shí)意志相一致。其要求有兩點(diǎn)，一是內(nèi)部意思與外部表示一致，二是出于行為人的自愿。只有行為人意思表示真實(shí)，才能保證其所實(shí)施民事行為產(chǎn)生的民事法律后果符合行為人預(yù)期的目的。
3．行為內(nèi)容合法
根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，行為內(nèi)容合法表現(xiàn)為不違反法律和社會(huì)公共利益、社會(huì)公德。行為內(nèi)容合法首先不得與法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性或禁止性規(guī)范相抵觸。其次，行為內(nèi)容合法還包括行為人實(shí)施的民事行為不得違背社會(huì)公德，不得損害社會(huì)公共利益。
4．行為形式合法
民事法律行為所采用形式的合法性因要式民事法律行為和不要式民事法律行為的區(qū)別而不同。根據(jù)《民法通則》第56條的規(guī)定，凡屬要式的民事法律行為，必須采用法律規(guī)定的特定形式才為合法，而不要式民事法律行為，則當(dāng)事人在法律允許的范圍內(nèi)選擇口頭形式、書(shū)面形式或其他形式作為民事法律行為的形式皆為合法。
57、答案：
依照我國(guó)《合同法》第42、43條規(guī)定，締約過(guò)失行為主要有以下四種類型：
1．假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商。
假借是指行為人根本沒(méi)有與對(duì)方訂立合同的意思，與對(duì)方進(jìn)行談判只是個(gè)借口，目的是損害訂約對(duì)方當(dāng)事人的利益。惡意必須包括兩個(gè)方面內(nèi)容，一是行為人主觀上并沒(méi)有談判意圖，二是行為人主觀上具有給對(duì)方造成損害的目的和動(dòng)機(jī)。
2．故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況。
此種情況屬于締約過(guò)程中的欺詐行為。欺詐是指一方當(dāng)事人故意實(shí)施某種欺騙他人的行為，并使他人陷入錯(cuò)誤而訂立的合同。
3．泄露或不正當(dāng)?shù)厥褂蒙虡I(yè)秘密。
所謂泄露是指將商業(yè)秘密透露給他人，包括在要求對(duì)方保密的條件下向特定人、少部分人透露商業(yè)秘密，以及以不正當(dāng)?shù)氖侄潍@取的，其披露當(dāng)然是違背權(quán)利人的意思的。所謂不正當(dāng)使用是指未經(jīng)授權(quán)而使用該秘密或?qū)⒃撁孛苻D(zhuǎn)讓給他人。無(wú)論行為人是否因此而獲取一定的利益，都有可能構(gòu)成締約過(guò)失責(zé)任。
4．其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為。
包括除了前三種情形以外的違背先契約義務(wù)的行為。在締約過(guò)程中常表現(xiàn)為，一方當(dāng)事人未盡到通知、協(xié)助、告知、照顧等義務(wù)而造成對(duì)方當(dāng)事人人身或財(cái)產(chǎn)的損失的情形。
十、辨析題
58、答案：
這種說(shuō)法不完全正確。“嫁出去的女兒，潑出去的水”的說(shuō)法是指女兒嫁出去之后，就與父母沒(méi)有任何權(quán)利義務(wù)關(guān)系了。
首先，“嫁出去的女兒，潑出去的水”的說(shuō)法有一定的正確性。
嫁出去的女兒與丈夫及夫家的父母組建了新的家庭，根據(jù)《婚姻法》第20條：夫妻有互相扶養(yǎng)的義務(wù)。《婚姻法》第21條子女對(duì)父母有贍養(yǎng)扶助的義務(wù)。出嫁女兒有扶養(yǎng)丈夫、贍養(yǎng)公婆的義務(wù)等等。從這個(gè)角度來(lái)說(shuō)，嫁出去的女兒如潑出去的水，又形成了新的家庭權(quán)利義務(wù)關(guān)系，出嫁女兒與自己的父母的權(quán)利義務(wù)關(guān)系有一定的變更。
其次，“嫁出去的女兒，潑出去的水”又是片面的。
我國(guó)《婚姻法》第21條規(guī)定子女對(duì)父母有贍養(yǎng)扶助的義務(wù)。子女不履行贍養(yǎng)義務(wù)時(shí)，無(wú)勞動(dòng)能力的或生活困難的父母，有要求子女付給贍養(yǎng)費(fèi)的權(quán)利。這里的子女包括婚生子女、非婚生子女、養(yǎng)子女、繼子女。因此已婚的女兒也屬此列，仍應(yīng)履行對(duì)父母的贍養(yǎng)義務(wù)。
我國(guó)《繼承法》第9條規(guī)定繼承權(quán)男女平等。繼承權(quán)平等原則是社會(huì)主義民主、平等觀念在繼承制度中的反映。繼承權(quán)男女平等，對(duì)于被繼承人而言，其不分性別地享有于生前以遺囑的方式處分自己遺產(chǎn)的權(quán)利；對(duì)于繼承人而言，繼承人的范圍、繼承順序、遺產(chǎn)的分配、代位繼承等均不受性別的影響。我國(guó)《繼承法》第10條規(guī)定遺產(chǎn)按照下列順序繼承：第一順序：配偶、子女、父母。從以上法條可以看出，已婚的女兒享有繼承權(quán)，可以平等的繼承父母的遺產(chǎn)。
通過(guò)以上分析可以看出，“嫁出去的女兒，潑出去的水”的說(shuō)法不完全正確，已出嫁的女兒與新的家庭建立了新的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，但女兒與父母之間仍然存在一定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，享有父母遺產(chǎn)的繼承權(quán)，承擔(dān)贍養(yǎng)父母的義務(wù)。
十一、法條分析題
59、答案：
保證，是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。
（一）保證的特征
作為一種擔(dān)保方式，保證具有以下特征：
1．保證是合同當(dāng)事人以外的第三人擔(dān)保債務(wù)人履行債務(wù)的擔(dān)保方式，保證人是合同以外的第三人。
保證人須具有代償能力，即具有債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)代為履行的能力。我國(guó)《擔(dān)保法》規(guī)定，國(guó)家機(jī)關(guān)，除經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)為外國(guó)政府和國(guó)際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸外，不得為保證人；學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體，不得為保證人；企業(yè)的分支機(jī)構(gòu)未經(jīng)法人書(shū)面授權(quán)的，也不得為保證人。
2．保證是以保證人的信用為基礎(chǔ)的擔(dān)保方式，屬于人的擔(dān)保。
債權(quán)人并不要求保證人提供財(cái)產(chǎn)作為擔(dān)保，債權(quán)人之所以接受保證，是基于對(duì)保證人的代償能力的信任。
3．保證具有從屬性和補(bǔ)充性。
從屬性，是指保證以所擔(dān)保的主合同債務(wù)的合法有效存在為前提，主合同債務(wù)無(wú)效或變更、消滅，保證也隨之無(wú)效或變更、消滅。補(bǔ)充性，是指保證人只在主債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)才承擔(dān)保證責(zé)任。
（二）保證的設(shè)定條件
1．保證合同有效。保證依保證合同而設(shè)立。保證合同應(yīng)采取書(shū)面形式，保證合同的內(nèi)容應(yīng)包括：
（1）被保證的主債權(quán)種類、數(shù)額。
（2）債務(wù)人履行債務(wù)的期限。
（3）保證的方式。
（4）保證擔(dān)保的范圍。
（5）保證的期間。
（6）雙方認(rèn)為需要約定的其他事項(xiàng)。
2．主合同有效。保證合同屬于從合同，除須具備主合同的有效成立前提條件外，保證合同本身還須具備合同的有效條件才能成立。
（三）保證的效力
1．當(dāng)債務(wù)人不能履行或不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)請(qǐng)求保證人在保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。
保證范圍，是指保證人所擔(dān)保的債務(wù)，一般包括主債務(wù)、利息、違約金、損害賠償金和債權(quán)人實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。當(dāng)事人可以在保證合同中對(duì)保證人的擔(dān)保責(zé)任范圍加以約定，如無(wú)約定或約定不明確的，保證人應(yīng)對(duì)全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。
2．債權(quán)人請(qǐng)求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，應(yīng)在保證期間行使其權(quán)利，否則保證人免除責(zé)任。
在一般保證時(shí)，債權(quán)人須在合同約定的保證期間對(duì)債務(wù)人提起訴訟或仲裁，否則保證人免除保證責(zé)任。在連帶保證時(shí)，債權(quán)人須在合同約定的保證期間要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任，否則保證人免除責(zé)任。
3．保證人對(duì)債權(quán)人承擔(dān)保證責(zé)任后，取得代位求償權(quán)．
即保證人有權(quán)以自己的名義，在其代為履行債務(wù)的限度內(nèi)，代位行使債權(quán)人的權(quán)利，向債務(wù)人追償。
十二、案例分析題
60、答案：
（1）乙享有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。
《合同法》第230也規(guī)定：出租人出賣租賃房屋的，應(yīng)當(dāng)在出賣之前的合理期限內(nèi)通知承租人，承租人享有以同等條件優(yōu)先購(gòu)買的權(quán)利。乙為承租人，故其享有該棟房屋的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。
（2）丙不享有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。
丙是抵押權(quán)人，該樓房作為抵押物已經(jīng)辦理抵押登記手續(xù)，抵押權(quán)人享有優(yōu)先受償權(quán)，但不享有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。故本題中不存在承租人的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)與抵押權(quán)的競(jìng)合問(wèn)題。
（3）丁取得房屋所有權(quán)的條件是：丁所支付房?jī)r(jià)較高，且代替甲清償債務(wù)以消滅抵押權(quán)。
《合同法》第230條規(guī)定：出租人出賣租賃房屋的，應(yīng)當(dāng)在出賣之前的合理期限內(nèi)通知承租人，承租人享有以同等條件優(yōu)先購(gòu)買的權(quán)利。乙享有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的條件是在同等條件下，即所付房屋價(jià)款相同數(shù)額的情況下可優(yōu)先購(gòu)買。所以丁只有支付房?jī)r(jià)高于乙時(shí)才可能取得房屋所有權(quán)。
《物權(quán)法》第191條規(guī)定：抵押期間，抵押人未經(jīng)抵押權(quán)人同意，不得轉(zhuǎn)讓抵押財(cái)產(chǎn)，但受讓人代為清償債務(wù)消滅抵押權(quán)的除外。本題中抵押權(quán)期限屆滿，丁若想取得房屋所有權(quán)還需代替甲清償債務(wù)以消滅抵押權(quán)。
因此丁取得房屋所有權(quán)要滿足兩個(gè)條件，一是丁所支付房?jī)r(jià)高于乙，二是代甲清償100萬(wàn)債務(wù)以消滅抵押權(quán)。
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中國(guó)研究生信息網(wǎng)-復(fù)習(xí)指導(dǎo)_歷年試題
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