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2011年法律碩士(非法學)聯考大綱解析之刑法學
| 大家都知道，刑法學的邏輯性和結構性比較清晰，首先是分為總則和分則，總則部分又可以分為犯罪論和刑罰論，分則部分則根據犯罪客體的不同分為十大類犯罪�！爸攸c恒重”作為刑法學考試的最大的原則之一說的就是對于刑法學部分，其重點是不變的，總則和分則相比，總則無疑是最大的重點，同時總則中又以犯罪論為重點。我們甚至可以毫不夸張地說，刑法總則部分尤其是犯罪論處處重點，處處是考點。 下面，我們就結合刑法學的基本理論知識體系和2011年的考試大綱對刑法學考試的重點知識予以歸納，期冀能對考生的復習起到一定的幫助。 一、 重點知識點的分析 作為一個已經基本成型的考試，法碩聯考已經相當成熟，其考核方式已然固定，雖然今年出現了法學與非法學的區分，但是考查方法和題型都沒有任何的變化。 從歷年的考試來看，刑法學的考試越來越靈活，更偏重于對應用能力的考查，并且作為一個以培養應用型法律人才為目的模式來講，法碩聯考偏重于對應用能力的考查會是一個長期的趨勢。如果有同學看過國家司法考試的試題就會發現，法碩聯考中刑法學的選擇題和司法考試的有很大的共同性，即很多題本身就是一個小的案例。這就要求我們在復習的過程中要學會將理論和法條知識應用到具體的案例中。 正如我們前面所說，刑法學的考查是“重點恒重”，這些重點主要是包含兩個方面，一是總則部分，尤其是其犯罪論部分，二是分則中的重點罪名。在這之外，今年的第三個重點就是刑法修正案七所涉及到的知識。 二、 對重點知識點的歸納和梳理 (一) 總則部分 第一章緒論中，重點掌握第三節刑法的效力范圍，對于刑法的空間效力和時間效力，不但要掌握其概念、學理根據、具體規定，還要能予以應用、區分和準確判斷。第二節刑法的基本原則，要掌握其內容，并能再認其具體的表現；第一節的概述予以了解即可。 第二章犯罪概念，考生應能熟記刑法第十三條的規定，對于不同的犯罪定義所反映的不同的犯罪觀應有所了解；第二節中犯罪的基本特征部分則應當掌握。 第三章犯罪構成是刑法學的基本理論知識所在，也是刑法學考試自古以來的重點。第一節中要掌握犯罪構成與犯罪概念的聯系與區別，犯罪構成的分類，各種犯罪構成的含義和要件；第二到第五節，對犯罪構成的共同要件予以分述，即主體、主觀方面、客體、客觀方面，對于這些內容，考生應當全部掌握！其中尤為重要的是對犯罪客體的理解、犯罪客體與犯罪對象的異同、客體的分類、客觀方面的主要內容、危害行為的分類、不作為犯的要件和分類、刑法的因果關系、刑事責任年齡、各種情況下的刑事責任能力、單位犯罪的處罰、犯罪故意、過失、認識錯誤等。可以說，上述這些知識點年年必考，是每一個命題人都熱衷的考點，考生務必徹底吃透。 第四章故意犯罪的停止形態，這也是刑法學部分的傳統重點�？忌鷳斦莆詹煌螒B的定義、特征、各種形態之間的區別和聯系以及各種情況的處罰原則。這些都是必考的知識點。復習中，考生對于相關的刑法條文予以識記、背誦。此外要掌握犯罪既遂中結果犯、危險犯、行為犯的定義和特征，未遂的分類、中止的分類。 第五章、共同犯罪，首先要明確共同犯罪只存在于故意犯罪中，其次要掌握共同犯罪的構成要件、形式、共同犯罪人的種類及其刑事責任。正如我們一直強調的，刑法總則處處是重點，本章也是如此。同時務必要掌握第三節中共同犯罪人的種類及其刑事責任，可以說，這些也都是必考內容。 第六章、一罪與數罪，這是考生普遍覺得比較抽象難理解的章節。本章中，應當掌握罪數的判斷標準，并能通過案例予以判斷，同時對繼續犯、想象競合犯、連續犯、牽連犯、吸收犯等予以重點理解掌握，如果實在是理解上有困難，可以通過記憶其典型的例子來掌握。 第七章、正當防衛和緊急避險，本章雖然是考試的重點，但并不是難點，理解和掌握上比較容易，應當注意的是刑法中并不存在“防衛過當罪”這一罪名。考生在復習的時候應當注意對正當防衛和緊急避險予以對比記憶，如此可以事半功倍。 第八章、刑罰的概念和種類，本章中對刑罰的概念、特征、目的予以了解；重點要掌握我國刑罰的體系，對主刑、附加刑中各個具體的刑罰的概念、特征、執行予以掌握。筆者相信，任何一個命題人都不會放過本章的內容。 第九章、量刑，對量刑及量刑情節的概念、功能、特征予以理解即可，對于法定情節的適用則必須予以掌握。同時，本章第三節量刑制度是傳統重點，每年必考！對于累犯、自首、立功的構成條件、認定和處罰原則必須掌握，并能在實踐中判斷是否可以構成這些情形；對于數罪并罰，必須在理解的基礎上掌握其基本的適用規則。 第十章、刑罰執行制度，假釋的條件、法律后果、減刑的條件、減刑后的刑期計算必須掌握，其余的應當在理解的基礎上識記，能夠再認即可。 第十一章、刑罰消滅制度，掌握且能再現追訴期限的具體規定和我國特赦制度的規定，其余的知識點應當理解，并能再認。 (二)分則部分 第十二章、刑法格倫概述，第一節予以了解，第二節要掌握罪狀、法定刑的各種規定，對分則條文的基本結構和罪名應當理解再認。 第十三章、危害國家安全罪，掌握其概念和共同特征，分裂國家罪，煽動分裂國家罪，為境外竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密、情報罪的概念和特征。本章的考點出現頻率僅低于總則中的傳統重點，是二級考點。 第十四章、危害公共安全罪，本章中的考點也算是二級考點，不過本章不是難點，理解了其共同特征就比較好判斷。但是在復習中，考生應當特別注意交通肇事罪和以危險方法危害公共安全罪的區分，尤其應當對醉酒駕車這一情形予以特別關注，因為近年我國司法實踐中出現了此類案例，且影響較大。 第十五章、破壞社會主義市場經濟秩序罪，要結合相關司法解釋掌握信用卡犯罪，洗錢罪，保險詐騙罪，非國家工作人員受賄罪，內幕交易、泄露內幕信息罪。 第十六章、侵犯公民人身權利、民主權利罪，本章的罪名歷來是考試的重點，大綱中所出現的罪名都是重點，此處不必贅述。 第十七章、侵犯財產罪，本章也是傳統重點所在，筆者不贅述。 第十八章、妨害社會管理秩序罪，要掌握其共同特征，同時重點關注黑社會性質犯罪，毒品犯罪，非法獲取國家秘密罪，聚眾斗毆罪，拒不執行判決裁定罪，嫖宿幼女罪等。 第十九章、貪污賄賂罪，掌握這些罪的共同特征，同時對貪污罪、挪用公款罪、受賄罪、行賄罪、巨額財產來源不明罪的構成要件和各自間的區別要掌握。本章中有涉及到刑法修正案七的部分將在下文中陳述 第二十章、瀆職罪，本章的罪名主要是兩類，一類是濫用職權，另一類是玩忽職守，要注意兩者的區別主要在于主觀方面的不同，要掌握大綱中所列明的八個罪的構成特征和區別。 三、 刑法修正案(七)的梳理 2009年2月通過的刑法第七修正案無疑會成為法碩聯考刑法學部分除了刑法總則、分則重點罪名之外的第三個重點所在。筆者在此對該修正案涉及的部分和考點予以簡單的分析，以期對考生有所幫助。 (一)、將刑法第一百五十一條第三款修改為：“走私珍稀植物及其制品等國家禁止進出口的其他貨物、物品的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節嚴重的，處五年以上有期徒刑，并處罰金�！� 本條擴大了走私行為的打擊范圍，從原來的僅僅限于走私國家珍稀植物、珍稀植物制品擴大到國家禁止進出口的其他貨物。 (二)將刑法第一百八十條第一款修改為：“證券、期貨交易內幕信息的知情人員或者非法獲取證券、期貨交易內幕信息的人員，在涉及證券的發行，證券、期貨交易或者其他對證券、期貨交易價格有重大影響的信息尚未公開前，買入或者賣出該證券，或者從事與該內幕信息有關的期貨交易，或者泄露該信息，或者明示、暗示他人從事上述交易活動，情節嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金；情節特別嚴重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金�！� 增加一款作為第四款：“證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經紀公司、基金管理公司、商業銀行、保險公司等金融機構的從業人員以及有關監管部門或者行業協會的工作人員，利用因職務便利獲取的內幕信息以外的其他未公開的信息，違反規定，從事與該信息相關的證券、期貨交易活動，或者明示、暗示他人從事相關交易活動，情節嚴重的，依照第一款的規定處罰。” 本項擴大了內幕交易罪的犯罪主體范圍，將期貨交易也納入其中。此外，該修正案將180條增加一款作為第四款，加大了對證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經紀公司、基金管理公司、商業銀行、保險公司等金融機構的從業人員以及有關監管部門或者行業協會的工作人員的監管。 對本條應重點掌握。 (三)將刑法第二百零一條修改為：“納稅人采取欺騙、隱瞞手段進行虛假納稅申報或者不申報，逃避繳納稅款數額較大并且占應納稅額百分之十以上的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；數額巨大并且占應納稅額百分之三十以上的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。 “扣繳義務人采取前款所列手段，不繳或者少繳已扣、已收稅款，數額較大的，依照前款的規定處罰。 “對多次實施前兩款行為，未經處理的，按照累計數額計算。 “有第一款行為，經稅務機關依法下達追繳通知后，補繳應納稅款，繳納滯納金，已受行政處罰的，不予追究刑事責任；但是，五年內因逃避繳納稅款受過刑事處罰或者被稅務機關給予二次以上行政處罰的除外�！� 改變了原來對偷稅罪行為列舉式的規定，細化了二次偷稅成立本罪的條件。 (四)在刑法第二百二十四條后增加一條，作為第二百二十四條之一：“組織、領導以推銷商品、提供服務等經營活動為名，要求參加者以繳納費用或者購買商品、服務等方式獲得加入資格，并按照一定順序組成層級，直接或者間接以發展人員的數量作為計酬或者返利依據，引誘、脅迫參加者繼續發展他人參加，騙取財物，擾亂經濟社會秩序的傳銷活動的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；情節嚴重的，處五年以上有期徒刑，并處罰金。” 本條為新增罪名，即組織、領導傳銷罪，體現了隨著經濟的發展對于新出現的一些犯罪形式的逐步規范，考生應當予以重點掌握。 (五)將刑法第二百二十五條第三項修改為：“未經國家有關主管部門批準非法經營證券、期貨、保險業務的，或者非法從事資金支付結算業務的；” 增加了非法經營罪的行為方式，即將非法從事資金支付結算業務的行為規定為非法經營罪。 (六)將刑法第二百三十九條修改為：“以勒索財物為目的綁架他人的，或者綁架他人作為人質的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產；情節較輕的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。 “犯前款罪，致使被綁架人死亡或者殺害被綁架人的，處死刑，并處沒收財產。 “以勒索財物為目的偷盜嬰幼兒的，依照前兩款的規定處罰�！� 調整了綁架罪的處罰幅度，體現了寬嚴相濟的刑事政策，綁架罪是重點罪名，考生對本修正案的內容要加倍注意。 (七)在刑法第二百五十三條后增加一條，作為第二百五十三條之一：“國家機關或者金融、電信、交通、教育、醫療等單位的工作人員，違反國家規定，將本單位在履行職責或者提供服務過程中獲得的公民個人信息，出售或者非法提供給他人，情節嚴重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。 “竊取或者以其他方法非法獲取上述信息，情節嚴重的，依照前款的規定處罰。 “單位犯前兩款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照各該款的規定處罰�！� 對本條有所了解即可。 (八)在刑法第二百六十二條之一后增加一條，作為第二百六十二條之二：“組織未成年人進行盜竊、詐騙、搶奪、敲詐勒索等違反治安管理活動的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；情節嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。” 對本條予以適當關注。 (九)在刑法第二百八十五條中增加兩款作為第二款、第三款：“違反國家規定，侵入前款規定以外的計算機信息系統或者采用其他技術手段，獲取該計算機信息系統中存儲、處理或者傳輸的數據，或者對該計算機信息系統實施非法控制，情節嚴重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節特別嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。 “提供專門用于侵入、非法控制計算機信息系統的程序、工具，或者明知他人實施侵入、非法控制計算機信息系統的違法犯罪行為而為其提供程序、工具，情節嚴重的，依照前款的規定處罰。” 這是對285條的細化，增加了侵入前款規定以外的計算機信息系統或者采用其他技術手段，獲取計算機信息系統中存儲、處理或者傳輸的數據，或者對該計算機信息系統實施非法控制，擴大了打擊范圍和力度，考生應當予以了解。 (十)在刑法第三百一十二條中增加一款作為第二款：“單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照前款的規定處罰。” 增加了單位犯掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪的規定。適當了解。 (十一)將刑法第三百三十七條第一款修改為：“違反有關動植物防疫、檢疫的國家規定，引起重大動植物疫情的，或者有引起重大動植物疫情危險，情節嚴重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金�！� 對此予以適當了解。 (十二)將刑法第三百七十五條第二款修改為：“非法生產、買賣武裝部隊制式服裝，情節嚴重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金�！� 增加一款作為第三款：“偽造、盜竊、買賣或者非法提供、使用武裝部隊車輛號牌等專用標志，情節嚴重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；情節特別嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金�！� 原第三款作為第四款，修改為：“單位犯第二款、第三款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照各該款的規定處罰�！� 適當了解即可。 (十三)在刑法第三百八十八條后增加一條作為第三百八十八條之一：“國家工作人員的近親屬或者其他與該國家工作人員關系密切的人，通過該國家工作人員職務上的行為，或者利用該國家工作人員職權或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務上的行為，為請托人謀取不正當利益，索取請托人財物或者收受請托人財物，數額較大或者有其他較重情節的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；數額巨大或者有其他嚴重情節的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金；數額特別巨大或者有其他特別嚴重情節的，處七年以上有期徒刑，并處罰金或者沒收財產。 “離職的國家工作人員或者其近親屬以及其他與其關系密切的人，利用該離職的國家工作人員原職權或者地位形成的便利條件實施前款行為的，依照前款的規定定罪處罰。” 這是本次修正案的重點之一，應重點掌握。 增加了受賄罪的主體，即將國家工作人員的近親屬、其他與該國家工作人員關系密切的人、離職的國家工作人員、離職人員的近親屬以及其他與其關系密切的人納入進來，突破了在非共同犯罪情況下受賄罪主體只能是國家工作人員的傳統判斷，是關于受賄罪立法的一個重大突破，對于懲治犯罪具有極大的意義。筆者以為，今年考查本條的可能性非常高，考生要特別關注。 (十四)將刑法第三百九十五條第一款修改為：“國家工作人員的財產、支出明顯超過合法收入，差額巨大的，可以責令該國家工作人員說明來源，不能說明來源的，差額部分以非法所得論，處五年以下有期徒刑或者拘役；差額特別巨大的，處五年以上十年以下有期徒刑。財產的差額部分予以追繳。” 本條的變化在于將其法定刑修改為兩個幅度，在一定程度上提高了其法定刑，加大了對其懲治力度，考生了解即可。 |